Multa de 10 a 60 días por difundir imagen de menores sin permiso

Qué cambia

La Ley 10238 agregó un inciso 3) al artículo 389 del Código Penal. Ese inciso castiga con una multa de diez a sesenta días a quien difunda imágenes, voz o datos personales de una persona menor de edad sin el consentimiento expreso de sus responsables legales (art. 389).

La conducta tiene tres condiciones. Primero, se difunde, divulga o utiliza la imagen, la voz o los datos personales. Segundo, de cualquier modo que se haga, eso permite identificar a la persona menor de edad. Tercero, se hace sin el consentimiento expreso de las personas responsables legales (art. 389).

La ley también aclara que esto aplica "sin perjuicio de las responsabilidades civiles que puedan exigirse" (art. 389). Es decir, la multa penal no borra la posibilidad de que alguien reclame una reparación civil.

La norma rige a partir de su publicación (art. único). El texto consolidado indica que fue dada en la Presidencia de la República, San José, a los once días del mes de julio del año dos mil veintidós.

El inciso se suma a los otros dos que ya tenía el artículo 389. El inciso 1) castiga a los padres, tutores o guardadores que castiguen de forma inmoderada a los menores o traten de entregarlos a otra persona o establecimiento público para evadir su deber legal (art. 389). El inciso 2) castiga a quien tenga bajo su cuidado a un menor y lo exponga a cualquier peligro predecible o evitable.

A quién le toca

Le toca a cualquier persona que difunda, divulgue o utilice imágenes, voz o datos personales de una persona menor de edad sin el consentimiento expreso de sus responsables legales (art. 389).

Le toca a quien sube una foto de un menor a redes sociales, a quien graba y difunde su voz, o a quien publica datos que permitan identificarlo, si no tiene ese consentimiento (art. 389).

La ley no distingue entre periodistas, familiares, empresas o cualquier otra persona. El texto dice "Quien difunda, divulgue o utilice" (art. 389).

El consentimiento que exige la ley es el de "las personas responsables legales" de la persona menor de edad (art. 389).

Cómo está hoy según SINALEVI

La ley está vigente. SINALEVI registra la versión 1 de 1 y no le pone observaciones 2.

El texto consolidado del Código Penal, Ley 4573, ya incluye el inciso 3) en el artículo 389. Una nota al pie confirma que fue "adicionado el inciso anterior por el artículo único de la Ley de protección de la imagen, la voz y los datos personales de las personas menores de edad, N° 10238 del 11 de julio de 2022" 3.

El texto vigente del artículo 389 es el mismo que aprobó la Ley 10238. No hay dos versiones distintas que comparar 2 3.

Frente a la Constitución

El Censo no encontró un choque directo entre el texto de la Ley 10238 y los artículos de la Constitución incluidos en el dossier.

El artículo 39 de la Constitución dice que "A nadie se hará sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad competente" §Constitución, art. 39. La Ley 10238 crea el delito y lo publica antes de que se pueda aplicar, así que calza con esa garantía (art. 389).

El artículo 41 de la Constitución dice que "Ocurriendo a las leyes, todos han de encontrar reparación para las injurias o daños que hayan recibido en su persona, propiedad o intereses morales" §Constitución, art. 41. La ley mantiene la posibilidad de exigir responsabilidades civiles, así que no cierra esa vía (art. 389).

El artículo 40 de la Constitución prohíbe "tratamientos crueles o degradantes ni a penas perpetuas, ni a la pena de confiscación" §Constitución, art. 40. La multa de diez a sesenta días no es una pena perpetua ni una confiscación (art. 389).

Queda una duda sobre el alcance de la palabra "consentimiento expreso" y sobre qué pasa cuando no hay responsables legales disponibles o cuando estos no pueden dar el consentimiento. El dossier no permite resolver esa duda.

Qué puede hacer usted

Si usted es responsable legal de una persona menor de edad y alguien difundió su imagen, voz o datos sin su permiso, puede presentar una denuncia penal. La guía explica que "Quienes tengan noticia de un delito de acción pública podrán denunciarlo al Ministerio Público, a un tribunal con competencia penal o a la Policía Judicial" §guía, p. 126.

La denuncia puede ser escrita o verbal, personalmente o por mandatario especial §guía, p. 126. Debe incluir la identidad clara del denunciante, una descripción del hecho, los partícipes, los perjudicados y los testigos.

Reúna pruebas antes de denunciar. La guía advierte que "denunciar sin aportar pruebas es inútil" y recomienda recolectar testigos, documentos y fotos lo antes posible §guía, p. 126.

Si un acto concreto de una autoridad pública viola un derecho fundamental, puede presentar un recurso de amparo. La guía dice que "cualquier persona podrá interponer el recurso de amparo" y que se plantea contra el servidor o titular del órgano que aparece como presunto autor del agravio §guía, p. 22.

Si considera que la ley misma choca con la Constitución, existe la acción de inconstitucionalidad. La guía indica que procede "Contra las leyes y otras disposiciones generales, incluso las originadas en actos de sujetos privados, que infrinjan, por acción u omisión, alguna norma o principio constitucional" §guía, p. 24.

Para la acción de inconstitucionalidad, el artículo 75 de la Ley de la Jurisdicción Constitucional requiere que exista un asunto pendiente de resolver ante los tribunales, salvo cuando se trate de la defensa de intereses difusos §guía, p. 24.

Lo que no sabemos

El dossier no dice cuánto dinero equivale un día multa ni cómo se calcula.

El dossier no aclara qué pasa si la persona menor de edad no tiene responsables legales o si estos no están disponibles para dar el consentimiento.

El dossier no incluye grabaciones de la Asamblea Legislativa sobre este expediente.